Можно ли признать договор заима консенсуальным

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Можно ли признать договор заима консенсуальным». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.

руководитель ____________ Важно. Интервал между строчками 1,5 пункта. 9 Слева, следующим этапом идёт дата допуска к защите Вашего диплома Работа допущена к защите ___ ____________ 2020 г 10 И упоминаем заведующего Вашей кафедры Зав.

Был заем реальный, стал консенсуальный. Изменения гражданского законодательства с 01 июня 2018.

Заемные отношения – одни из самых распространенных видов обязательственных отношений между участниками экономического оборота. Поэтому изменение правил, по которым теперь будут выдаваться займы коснутся как частных лиц, так и предпринимателей. Эти изменения вступили в силу 01 июня 2018 года и уже применяются к отношениям сторон по договорам займа в Российской Федерации.

Теперь организация или предприниматель, выдавая заем, могут решить в договоре вступает ли он в силу с момента подписания (консенсуальная модель займа) или, как это было ранее, договор считается заключенным только с момента фактической передачи денег или иного имущества (реальная модель займа).

В чем же разница?

Разберем чуть более подробно, чем отличаются консенсуальные договоры от реальных.
Отличие между двумя этими конструкциями заключается в том, когда договор вступает в силу. Консенсуальный договор вступает с момента согласия (от латинского consensus — согласие) сторон с условиями договора и надлежащего оформления этого согласия (подписание договора, акта, обмен письмами, нотариальное заверение).
Реальный договор (от латинского re– вещь) вступает в силу с момента передачи вещи или иного имущества. Таким образом реальные договоры представляют собой двухступенчатую модель – сначала согласовали условия, потом передали имущество (деньги, акции, облигации, иное имущество ст. 128 ГК РФ). Гражданский кодекс допускает обе модели в соответствии со статьей 433 Гражданского кодекса. Однако на некоторые договоры накладываются ограничения. Так договор займа до 01.06.2018 мог быть только реальным.
После вступивших изменений заемные отношения в соответствии с п. 1 статьи 807 Гражданского кодекса РФ допускает для предпринимателей обе модели займа: 1) когда согласовали количество и условия передачи денег, товара, имущества; 2) когда передача состоялась. Для заимодавцев физических лиц заем по-прежнему остается только реальным.

Для чего это нужно.

Ранее одной договоренности о займе было мало, чтобы обязать заимодавца предоставить заем. Поэтому стороны предпринимательских отношений, для которых часто важно получить заем после наступления определенного условия или через определенный промежуток времени, вынуждены были вступать в заемные отношения с колоссальной степенью риска. Часто либо заимодавец (кредитор) был вынужден рисковать и выдавать заем в тот момент, когда заемщик (должник) еще не может его использовать и неизвестно сможет ли. Например, если заем нужен на закупку урожая, урожай взойдет только летом; либо деньги нужны на развитие приложения, которое еще не доведено до стадии внедрения. С другой стороны, заемщик должен был рисковать, договариваясь с потенциальным кредитором о предоставлении займа, но понимая, что кредитор может не выдать обещанные средства при наступлении момента, когда деньги фактически понадобятся. А исключить для бизнеса возможность привлекать инвестиции или заемные средства заранее – это практически равносильно возврату предпринимательской активности к натуральному хозяйству. Ведь успешный бизнес-проект сегодня обязательно базируется на продуманном бизнес-плане. А каждая фаза реализации бизнес-плана должна предполагать своевременное наличие определенных средств.

Консенсуальная модель позволяет бизнесу привлекать займы заранее, обеспечив выдачу займа в нужный момент договором. При этом кредитор застрахован от выдачи дефолтного (невозвратного) займа тем, что может в одностороннем порядке отказаться от договора, если видит, что заем не сможет быть возвращен заемщиком своевременно или точно будет использован не в соответствии с целевым назначением.

Простой пример.

Вы договорились с контрагентом, что выдадите ему заем для осуществления им закупки сезонной продукции. Теперь вам не нужно предоставлять деньги по факту согласования условий. Договор вступает в силу с момента подписания. И у вас будет период времени, чтобы внимательнее присмотреться к вашему заемщику и к моменту, когда понадобится осуществить отгрузку средств ему на счет, вы сможете быть уверены или по крайней мере добросовестно рассчитывать на своевременный возврат и целевое использование с его стороны. Ведь у вас будет достаточно времени на проведение должной процедуры due diligence (проверка контрагента), а ваш заемщик будет адекватно реагировать на ваши запросы, зная, что от степени его открытости будет зависеть фактическое исполнение уже подписанного и имеющего законную силу договора.

Источник: https://legalsupport.ru/news/consensual-real-loan-contracts.html

Можно ли признать договор заима консенсуальным

Договор займа

предопределяют и особенность предмета договора займа, состоящую в том, что таковым следует признать действия заемщика по возврату займодавцу соответствующей денежной суммы или равного полученному количества вещей. Кроме того, в общем случае, в договоре займа можно вести речь о сложном предмете договора, включающем два рода объектов:

• само имущество.
• действия обязанной стороны по передаче имущества и

Реальный характер договора займа означает, что даже при наличии между заемщиком и займодавцем (гражданином) письменного соглашения, по которому последний взял на себя обязанность предоставить заемщику определенную денежную сумму, ценные бумаги или количество вещей, на стороне заемщика не возникает права требовать от займодавца исполнения этой обязанности, поскольку само заемное обязательство не может считаться возникшим до момента фактической передачи займодавцем денег или иного имущества в собственность заемщику. Консенсуальный характер договора займа означает, что при наличии между заемщиком и займодавцем письменного соглашения, по которому последний взял на себя обязанность предоставить заемщику определенную денежную сумму, ценные бумаги или количество вещей, на стороне заемщика возникает право требовать от займодавца исполнения этой обязанности.Отграничение договора займа от договоров имущественного найма и ссуды:

1. действия должника по заемному обязательству (заемщика) состоят в возврате займодавцу не того же имущества, что было получено от последнего (как это имеет место при имущественном найме и ссуде), а денежной суммы, равной полученной от займодавца, или того же количества вещей, определяемых родовыми признаками.

Основанием возникновения договора займа может служить также новация иного долгового обязательства. В соответствии со ст. 818 ГК по соглашению сторон долг, возникший из купли-продажи, аренды имущества или иного основания, может быть заменен заемным обязательством; замена долга заемным обязательством осуществляется с соблюдением требований о новации (ст.

414 ГК) и совершается в форме, предусмотренной для заключения договора займа (ст.

808 ГК).В ГК новация рассматривается в качестве одного из способов прекращения обязательств. В соответствии со ст. 414 обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация); новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов.Сфера применения договора займаПо сфере своего применения договор займа охватывает все обязательственные правоотношения, по которым одна сторона передает другой деньги или заменимые вещи, а другая обязуется возвратить такую же денежную сумму или такое же количество вещей.Сам законодатель выразил свое отношение к договору

Как признать договор займа недействительным?

7 июля 2017 0 Рейтинг Поделиться Как признать договор займа недействительным, полезно знать не только контрагентам займовых сделок, но и иным субъектам гражданско-правовых отношений. О процедуре признания займового договора недействительным и пойдет речь в нашей статье.

Договор займа являет собой сделку, в соответствии с которой один контрагент (займодавец) должен передать другому (заемщику) деньги или вещи, при этом второй обязуется вернуть точно такую же сумму или такое же количество вещей. Моментом заключения займового договора является момент передачи предмета сделки.

Признание договора займа незаключенным или недействительным может осуществляться по следующим основаниям:

Для оспаривания и признания займового договора недействительным следует обращаться в судебные инстанции.

При этом любая ничтожная сделка признается недействительной, тогда как не всякая недействительная является ничтожной. Именно поэтому в отношении спорной сделки заявляется требование о признании ее недействительной по решению суда, в отношении ничтожной — требование о применении последствий недействительности сделки.

Не знаете свои права? Подпишитесь на рассылку Народный СоветникЪ. Бесплатно, минута на прочтение, 1 раз в неделю.

Подписаться Сделать это возможно в течение (ст.

• 3 лет со дня, когда началось исполнение ничтожной сделки либо постороннее лицо узнало о начале ее исполнения, если именно этот субъект обращается с иском в суд;
• года по требованиям о признании оспоримой сделки недействительной; при этом срок начинает исчисляться со дня, когда прекратились насилия или угрозы, под влиянием которых был заключен договор, либо истцу стали известны иные обстоятельства, побудившие его обратиться в суд.

Исковое заявление подается в районный суд по месту нахождения ответчика (если стоимость спорной сделки составляет более 50 000 руб.), либо мировому судье (если стоимость менее 50 000 руб.).

При этом истцом может выступать как один из контрагентов, так и иное заинтересованное лицо. У стороны судебного разбирательства, несогласной с итогом по делу, есть право обжаловать решение через подачу апелляционной жалобы.

Есть такая возможность и у сторон по делу о признании договора займа недействительным. Процедура обжалования решений по разбирательствам о займовых договорах соответствует общим правилам апелляции, установленным гл.

39 Гражданского процессуального кодекса РФ, а именно:

1. Апелляция рассматривается вышестоящей (по отношению к суду, который принял оспариваемое решение) инстанцией, однако жалоба подается в тот суд, в котором прошло разбирательство.
2. Срок подачи апелляции составляет 1 месяц со дня принятия решения по спорному делу.
3. Апелляция рассматривается в пределах фактов и доводов, изложенных в жалобе, включая дополнительные доказательства, если обоснована невозможность их представления нижестоящему суду. Кроме того, обязательно проверяется соблюдение норм процессуального права в суде первого уровня.

*** Таким образом, признание договора займа недействительным осуществляется через суд. При этом основания для обращения в суд за признанием недействительности займового договора могут быть как общеправовыми, так и специальными, предусмотренными только в отношении сделок такого вида.

Рейтинг Поделиться Юридическая консультация После прочтения остались вопросы? Звоните по номеру и наши юристы проконсультируют Вас!

Звонок бесплатный. Советуем прочитать 23 сентября 2020 0 15 сентября 2020 0 22 августа 2020 0 Новости раздела 14 сентября 2020 0 17 августа 2020 0 9 июня 2017 0

Подписаться на рассылку Подписаться

Форма договора займа и правила оформления расписок

Думается, избежать такой рассогласованности можно, только если не толковать п.1 ст.808 ГК от обратного как исключающий необходимость письменной формы для договоров займа, в которых заемщиком является юридическое лицо, а видеть здесь пробел в специальном регулировании и применять для его восполнения общее правило ст.161 ГК, согласно которому наличие юридического лица на любой из сторон договора влечет необходимость соблюдения письменной формы договора. Но при таком толковании какая-либо специфика регулирования займа исчезает, и следует прийти к выводу о избыточности комментируемой нормы.

Целесообразность установления обязательности письменной формы для более или менее серьезных сделок – вопрос политико-правового выбора.

Не вполне понятно, должны ли учитываться при определении суммы сделки, которая позволяет оформить ее устно, проценты или речь должна идти только о сумме основного долга. По логике проценты также должны учитываться. Впрочем, какой-либо практической актуальности вопрос не имеет, так как судебные споры по займам, на основании которых основной долг меньше 10 000 рублей, крайне редки.

Также следует иметь в виду, что в силу ст.820 ГК кредитный договор должен в любом случае (независимо от суммы и от статуса заемщика) оформляться письменно. Тот же вывод применим и к договору ломбардного займа в силу положений п.2 и п.

Договор займа реальный или консенсуальный

Хронология – главный показатель реальности контракта.

Ее примером может послужить оформление банковского кредита или займа.

Передача вещи рассматривалась уже как исполнение консенсуального контракта.

Использование консенсуальных контрактов свидетельствует о большом развитии хозяйственного оборота и юридической техники в конце республики. После согласования существенных условий договора каждая из сторон обязана его исполнить.

Контрагент вправе требовать такого исполнения, и за отказ от исполнения, наступивший после вступления в силу, или за отступление от согласованных в условий соответствующая сторона может быть привлечена к юридической ответственности. По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (ст.

Источник: http://obpotrebnadzor.ru/dogovor-zajma-konsensualnyj-ili-realnyj-86097/ Предметом кредитного договора могут быть только денежные средства, в то время как предметом договора займа могут выступать и иные вещи.

Развитие финансового сектора привело к тому, что многие финансовые продукты сопровождают жизнь современного человека день за днем: люди активно пользуются кредитными карточками, получают зарплату и оплачивают коммунальные услуги через банки, оформляют ипотечные займы. Кредитный договор консенсуальный или реальный Более того, выдача большинства кредитов осуществляется в безналичной форме, то есть предметом кредитных отношений становятся права требования, а не деньги (в виде денежных купюр).

Кредитный договор согласно ст.

820 ГК должен быть заключен в письменной форме под страхом его недействительности (ничтожности), что вовсе необязательно для отношений займа. О близости договоров займа и кредита свидетельствует и допускаемая п. 2 ст. Статья 689 3 ст. Выдача такого кредита чаще всего не требует целевого использования, цель обычно ограничена тем, что денежные средства выдаются на нужды гражданина, не связанные с предпринимательской деятельностью, что означает возможность для заемщика использовать полученные денежные средства по своему усмотрению, и не принуждает его законом отчитываться перед банком (если иное не установлено договором).

Понятие «потребительский кредит» анализируется, в основном, в экономической литературе.Кредитный договор Особенности предоставления и возврата кредитных денежных средств определяются Законом о валютном регулировании, устанавливающим случаи использования специальных счетов при предоставлении и погашении кредитов.

Договор займа — односторонний договор?

Комментарии к предыдущему моему посту (см. ) заставили задуматься об одностороннем характере теперь уже договора займа.

Пока, к сожалению, нет времени почитать какую-то дополнительную литературу по этому поводу, только учебник и Кодекс. Так что этот пост — скорее попытка немного отвлечься от завтрашнего экзамена, поэтому тапками просьба не кидаться 🙂 По сути, априорно считается, что договор займа — односторонний, поскольку порождает обязательство только для заемщика (вернуть долг).

И это, в общем, звучит довольно логично, но лишь до тех пор, пока не начинаешь сравнивать этот договор с другим, также априорно односторонним — договором дарения (реальным).

Что получается? В обоих договорах отсутствует обязанность дарителя/заимодавца подарить/дать деньги в долг. Оба договора реальные. Оба — односторонние. Но при этом в договоре дарения отсутствует какая-либо обязанность одаряемого, а в договоре займа на заемщике лежит обязанность вернуть долг.

Какова логика учебника? Договор займа односторонний, потому что обязанность лежит только на одной стороне — заемщике. Договор дарения (реальный) односторонний, поскольку на одаряемом не лежит обязанностей. Договор дарения (консенсуальный) односторонний, поскольку у одаряемого есть право требовать от дарителя передачи вещи, а даритель обязан ее передать.

Коротко охарактеризовав все разновидности, что мы в итоге видим? Видим мы односторонний реальный договор дарения, в котором одаряемый, с одной стороны, не несет никаких обязанностей, но, с другой стороны, не вправе и требовать передачи вещи — поскольку договор считается заключенным с момента передачи дара. Но в одностороннем (иными словами, односторонне обязывающем) договоре на ком-либо должна лежать какая-либо обязанность.

Все, что я смог придумать — это допущение, фикция, что с момента, когда даритель сформировал свою волю на совершение дарения, он сам на себя накладывает некую «моральную обязанность» совершить соответствующее действие. К исполнению этой обязанности его нельзя принудить, но в момент передачи дара именно эту обязанность он и исполняет, с этого момента возникает договор, который мы называем поэтому односторонним. Но следуя этой логике, мы не можем признать односторонним договор займа.

Ведь, по сути, действия заимодавца аналогичны действиям дарителя — он формирует волю на передачу денег (вещей) в заем, налагает на себя соответствующую «моральную обязанность» и исполняет ее в момент совершения договора.

Но, в отличие от дарения, ему корреспондирует обязанность заемщика вернуть соответствующую сумму денег (вещи).

То есть, либо мы отказываемся от первоначального допущения, продолжая считать договор займа односторонним, — в таком случае мы должны признать реальное дарение вообще «бессторонним» договором, где никто никаких прав не имеет и никаких обязанностей не несет.

Либо пользуемся соответствующей фикцией, признаем договор дарения односторонним, а договор займа — двусторонним. Но как-то это скучно, что ли, кроме того, эту обязанность можно с еще большей натяжкой возложить и на заимодавца при передаче вещей, определенных родовыми признаками

Договор займа стал консенсуальным

Продолжим обзор изменений Гражданского кодекса, вступивших в силу с 01 июня этого года.Посмотрим, что же поменялось в § 1.

«Проценты по договору займа»»1. Если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов за пользование займом в размерах и в порядке, определенных договором.

При отсутствии в договоре условия о размере процентов за пользование займом их размер определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды

ростовщических» процентов: «Размер процентов за пользование займом по договору займа, заключенному между гражданами или между юридическим лицом, не осуществляющим профессиональной деятельности по предоставлению потребительских займов, и заемщиком-гражданином, в два и более раза превышающий обычно взимаемые в подобных случаях проценты и поэтому являющийся чрезмерно обременительным для должника (ростовщические проценты), может быть уменьшен судом до размера процентов, обычно взимаемых при сравнимых обстоятельствах.Конкретизирован момент возврата займа: «Если иное не предусмотрено законом или договором займа, заем считается возвращенным в момент передачи его займодавцу, в том числе в момент поступления соответствующей суммы денежных средств в банк, в котором открыт банковский счет займодавца.»Есть еще ряд изменений, но они менее значительны.Как видим изменения, касающиеся договора займа существенны. И в первое время, пока участники гражданского оборота не привыкли к измененному регулированию, надо быть особенно внимательными.Ирина Мосягина, руководитель юридической службы ООО «A&B Legal»

Госдума приняла в 3-м чтении законопроект № 47538-6/10, вносящий серьёзные изменения в положения ГК РФ о финансовых сделках.

Поправки затронут регулирование:

• договора займа;
• кредитного договора;
• договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга);
• договора банковского вклада;
• договора банковского счёта;
• расчётов;
• договора условного депонирования (эскроу).

Также поправки вносятся в:

• закон от 02.12.1990 № 395-1-ФЗ «О банках и банковской деятельности»;
• закон от 26.03.1998 № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях»;
• закон от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»;
• закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»;
• закон от 2.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве».

Предполагается, что эти поправки вступят в силу с 1.06.2018. Поскольку поправки весьма обширны, остановимся на изменениях, касающихся договора займа.

В настоящий момент договор займа является одним из немногих договорных видов, построенных по модели реального договора.

Для заключения договора займа необходимо наличие 2-х юридических фактов:

• достижения согласия сторон (консенсуса) и
• передачи предмета займа (денег или вещей, определённых родовыми признаками).

В то время как для консенсуальных договоров достаточно лишь достижения консенсуса сторон договора. Теперь законодатель вводит 2 варианта конструкции договора займа — в зависимости от фигуры займодавца:

1. консенсуальную – если займодавец юрлицо и
2. реальную – если займодавец гражданин.

При этом, если займодавец обязался предоставить заём, он вправе отказаться от исполнения договора полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленный заём не будет возвращен в срок. Также отметим, что если в настоящий момент в качестве объекта договора займа в ГК РФ названы только деньги и вещи, определённые родовыми признаками, то по законопроекту в этот перечень также войдут ценные бумаги.

О том, как составить договор займа, можно прочесть в статье «». О конструкциях реального и консенсуального договоров рассказывает статья «».

Договор займа, заключаемый между физическими лицами.

Возврат денежных средств по договору займа

N 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» Так, например, согласно ст. 317 ГК РФ Денежные обязательства должны быть выражены в рублях (ст.

140 ГК РФ). Пункт 2 той же статьи гласит: в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (экю, «специальных правах заимствования» и др.). В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон.

Относительно формы, в которой должен быть заключен договор займа, законодатель установил, что договор может быть заключен как в устной, так и в письменной форме. При определении формы договора, необходимо учесть положения п. 1 ст. 808 ГК РФ, которой установлено, что договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда.

В соответствии с Федеральным законом от 19 июня 2000 г.

N 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда» базовая сумма, применяемая при исчислении стипендий, пособий и других обязательных социальных выплат, исчислении налогов, сборов, штрафов и иных платежей, исчислении платежей по гражданско-правовым обязательствам, размер которых в соответствии с законодательством РФ определяется в зависимости от , составляет 100 (сто) рублей. Таким образом, при заключении договора займа между гражданами на сумму более 1 000 (одной тысячи) рублей, этот договор должен иметь письменную форму. Несоблюдение данного положения в соответствии со ст.

168 ГК РФ влечет недействительность договора — сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна. Согласно ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения. При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.В соответствии с п.

2 ст. 808 ГК РФ в подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей. Комментируя положения ст. 808 ГК РФ следует обратить внимание читателя, не искушенного в юридической казуистике, на тот факт, что исходя из смысла статьи, соблюдением письменной формы договора займа будет являться расписка заемщика, в которой будет указано, что определенная сумма денег одним лицом передана, а другим лицом принята.

Неустойка за невыдачу займа: свобода договора vs модели реального договора

Следовательно, если квалифицировать отношения сторон в качестве консенсуального займа, либо предварительного договора, то у заемщика возникнет право на взыскание неустойки.

Однако указанный вариант имеет существенные минусы.

Можно попробовать построить аргументацию на тех обстоятельствах, что в процессе ведения переговоров и подписания договора, займодавец с очевидностью выразил волю, что он выплатит заемщику неустойку в случае не представления денежных средств в установленный срок. Следовательно, последующее поведение займодавца, направленное на аннулирование права заемщика на взыскание неустойки, вступает в противоречие с принципом «nemo potest venire contra factum proprium» (никто не вправе действовать в противоречии со своим предыдущим поведением).

Нормативной основой для такой позиции заемщика могут служить п. 4 ст. 1, ст. 10 ГК РФ. Вместе с тем, следует признать, что указанный вариант носит дискуссионный характер. Даже если согласиться, что займодавец вел себя недобросовестно, то это не означает, что с займодавца можно взыскать неустойку, поскольку им не было нарушено какое-либо обязательство.

Вариант 3: договор займа является незаключенным, но у заемщика возникло ожидаемое право (право ожидания), обеспеченное неустойкой.

Если подойти к проблеме с теоретической точки зрения, то можно прийти к следующей квалификации отношений сторон. Само по себе подписание договора займа не порождает обязательственных отношений между сторонами, но это не означает, что стороны находятся в состоянии юридического вакуума. В основе возникновения заемных правоотношений лежит сложный юридический состав.

С момента подписания договора займа у заемщика не возникает субъективных прав, но возникает ожидаемое право, которому корреспондирует обязанность займодавца не совершать действий (бездействий), способных привести к невозможности заключения договора и получения заемщиком денежных средств. При этом, на мой взгляд, природа складывающихся правоотношений не исключает возможность предусмотреть ответственность за нарушение обязанностей займодавца. Стороны, руководствуясь принципом свободы договора, вправе предусмотреть неустойку на случай неисполнения займодавцем своих обязанностей.

Понятно, что правовая природа такой «неустойки» хотя и не тождественна природе неустойки, о которой говорится в ст.

Договор займа реальный или консенсуальный

Так, в постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 10 января 2001 г. по делу А29-1329/01-2э указано, что заявитель жалобы ошибочно считает реальными договоры аренды; в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 30 октября 2000 г.

по делу А05-2327/00-5/22 суд указал на ошибочность взглядов заявителя на реальность правовой природы кредитного договора.

, в которых указывается, что они вступают в силу с момента передачи имущества по акту приема-передачи. Такие договоры не могут быть признаны незаключенными в случае непередачи имущества, поскольку стороны не вправе своим волеизъявлением придать консенсуальной природе договора реальный характер.

В данном случае такие условия в договоре должны признаваться недействительными как противоречащие п.2 ст.433 ГК РФ, а договоры – заключенными. Необходимо учитывать, что некоторые договоры в ГК РФ сформулированы альтернативно, т.е. кодекс допускает и консенсуальный, и реальный характер таких договоров, ставя решение этого вопроса в зависимость от волеизъявления сторон.

Странно, но позиция ВАС такова. Вот что пишет Эрделевский по этому поводу:»В п.

11 Обзора указывается, что обязательство по уплате покупной цены за товар и обязательство по выдаче кредита не могут быть прекращены зачетом. Такой вывод мотивирован в приведенном в п. 11 Обзора постановлении суда апелляционной инстанции тем, что обязанности по предоставлению кредита и уплате долга различны по своей юридической природе, и исходя из существа кредитного договора понуждение к исполнению обязанности выдать кредит в натуре не допускается.

Источник: http://agnbotulinum.com/kreditnyj-dogovor-realnyj-ili-konsensualnyj-sudebnaya-praktika/ Участники кредитной организации не имеют каких-либо преимуществ при рассмотрении вопроса о получении кредита, если иное не предусмотрено федеральным законом. Стороны кредитного договора четко определены в законе.

Это банк или иная кредитная организация (кредитор), имеющая лицензию ЦБР на все или отдельные банковские операции, и заемщик, получающий денежные средства для предпринимательских или потребительских целей. 1 ст. 819 ГК РФ.

. Перед началом характеристики кредитного договора следует отметить, что правовое регулирование данного договора в ГК РФ является весьма малым, даже с учетом субсидиарного применения норм о займе (п.

137 Банковского кодекса Республики Беларусь (далее — БК) по кредитному договору банк (кредитодатель) обязуется предоставить денежные средства (кредит) другому лицу (кредитополучателю) в размере и на условиях, определенных договором, а кредитополучатель обязуется возвратить (погасить) кредит и уплатить проценты и (или) комиссионные и иные платежи за пользование им.

Общественно‑политическая. газета Аскинского района. Издаётся с ноября 1931 года.

ЫшанычЙэнтойэк Закон и порядок22.06.2018 14:56:0014:06 1 июня 2020 года вступили в силу изменения, касающиеся денежных займов и кредитов, внесенные в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации Федеральным законом от 26.07.2017 № 212-ФЗ. Ранее заем — это только реальный договор, то есть момент его заключения совпадал с моментом передачи денег и договоренность о выдаче займа не имела правового значения.

Иными словами, нельзя было потребовать исполнения обязательства в натуре (выдать заем), потому что обязательства еще нет. Соответственно, если соглашение о предоставлении займа не имеет силы, то и взыскать убытки за неисполнение этого соглашения тоже нельзя.

Ранее стороны преодолевали данную ситуацию, заключая предварительный договор займа: если одна сторона не исполняет предварительный договор, то другая может потребовать заключить основной договор займа. С 01 июня 2020 года заключение предварительного договора не требуется, потому что, заключив консенсуальный договор займа, заемщик, не получивший деньги, сможет в судебном порядке потребовать исполнения обязательства в натуре.

Поправки в Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривают право обеих сторон консенсуального займа отказаться от исполнения договора: — заемщик может отказаться от суммы займа или ее части, если уведомит заимодавца до наступления срока передачи денег.

Если срок не установлен — в любой момент до получения займа. Право на отказ можно ограничить или исключить в договорах с заемщиками, которые ведут предпринимательскую деятельность; — заимодавец может отказаться от исполнения договора, если появятся обстоятельства, которые очевидно свидетельствуют о неспособности заемщика вовремя вернуть заем. С 1 июня общее правило возврата займа изменилось в пользу заемщиков: теперь главное, чтобы деньги поступили в банк.

Следовательно, если из-за финансовых проблем банка и отзыва у него лицензии деньги с корсчета не дойдут до счета заимодавца, заемщик не будет считаться неисполнившим обязанность по возврату денег. Прокуратура Аскинского района. Оставить комментарий

© 2020 Сайт издания «Аскинская новь»Копирование информации сайта разрешено только с письменного согласия администрации.

Поддержка и развитие сайта — Агентство СМАРТ технологий

Одобрение увеличения суммы консенсуального займа

Двойственность «консенсуального» договора займа (разница между обязанностью по предоставлению займа и по его возврату) проявила себя в следующем случае.Обществу захотелось одобрить увеличение суммы, которую займодавец обязуется предоставить. Предыдущая сумма была одобрена в составе прочих условий крупной сделки, которую еще предстояло заключить.

Теперь займодавец готов выдать бОльшую сумму.Понятно, что займодавец заинтересован в получении решения с одобрением увеличения суммы.Общество ничтоже сумняшеся готовит проект протокола, где просто собирается одобрить такое увеличение как таковое. Так пишут: одобряем увеличение на такую-то сумму.

Понятно, что раз нет договора, то нет и ссылки на конкретное отношение.И тут возникает странное.С одной стороны, это не похоже на увеличение суммы займа. Не только потому что еще нет договора, но и потому что даже если договор есть, предыдущее решение позволит получить по нему ту сумму, о которой говорилось в решении (как мне кажется). Другими словами, увеличение суммы, которая МОЖЕТ быть предоставлена — это про обязанность займодавца, не заемщика.С другой стороны, что будет предметом одобрения?

Был бы заем реальным, это было бы одобрение очередной сделки. Но получение дополнительных денег будет проходить в рамках того же договора. Похоже вообще на опцион, если честно (кстати, как одобрять опцион?

одобрять акцепт договора или можно предварительно одобрить сам акцепт?

особенно если это безвозмездный опцион).Я так подумал, глядя на это, что «консенсуального» займа все-таки не бывает в природе.

Речь идет о некой рамке. А убытки взыскиваются с займодавца как в деле Тэвы — обещал такую-то выгоду в рамке, контрагент рассчитывал и т.п.Тем более, насколько я помню, нельзя взыскать сумму займа с займодавца на основании его обязанности предоставить ее.PS это также показывает, что предварительное одобрение касается не сделки, а возможности ее заключения, отчего весь институт называется не совсем правильно.

Договор займа реальный или консенсуальный

Этот вопрос носит не только теоретический характер.

До внесения последних изменений в Гражданский кодекс РФ такой договор относился к категории строго реальных, теперь появилась возможность заключать его и в качестве консенсуального.

Основное отличие между двумя типами договоров заключается в моменте их вступления в силу. Разница в том, что:

• консенсуальный договор начинает свое действие в момент достижения его участниками согласия по всем существенным условиям договора, акцепта ранее направленной оферты без ее изменений;
• для вступления в силу реального договора необходимо выполнение еще одного условия: должна произойти фактическая передача объекта, переход права на который предусмотрен в рамках совершаемой сторонами сделки.

Подробнее об отличиях этих двух типов соглашений можно прочитать в статье .

К консенсуальным договорам ГК РФ относит все договоры, о реальности которых прямо не указано в законе (см. ст. 433). Реальных по прямому указанию закона существует немного. Это, например, договор хранения, перевозки или банковского вклада.

До последнего времени договор займа в п. 1 ст. 807 ГК РФ признавался реальным, он вступал в силу с момента передачи денег или обусловленных договором вещей.

Этим он отличался от консенсуального кредитного договора, действие которого начиналось в момент его подписания сторонами. Но в связи с принятием закона от 26.07.2017 № 212-ФЗ норма о займе получила другую редакцию: с 01.06.2018 возможно заключение как реальных, так и консенсуальных договоров займа. Заключение этого типа соглашений остается на долю юридических лиц.

Консенсуальный договор займа с учетом новелл 2020 года предоставляет сторонам больше возможностей. Теперь можно заключить его по образцу договора о предоставлении кредитной линии, когда обязательство выдать кредит возникает при заключении договора, а конкретные денежные суммы перечисляются заемщику в течение длительного времени отдельными траншами.

Это делает стороны свободнее в выстраивании своих отношений в сфере бизнеса. Для выдачи займов на вышеуказанных условиях не потребуется наличие банковской лицензии. С другой стороны, заемщик получает право требовать от кредитора предоставления средств в рамках договора, а если таковое не произойдет, требовать возмещения убытков, вызванных неисполнением договора.

В качестве примера приведем практику по кредитам — постановление ФАС СЗО от 10.05.2017 по делу № А56-31152/16, в котором заемщик взыскал убытки, вызванные непредоставлением кредита в форме овердрафта. Но норма п. 3 ст. 807 ГК РФ в новой редакции уточняет, что:

• кредитор вправе отказаться предоставить ссуду, если достоверно убежден в том, что она не будет возвращена в срок;
• заемщик, если он не является предпринимателем, также вправе отказаться от получения суммы займа.

807 ГК РФ предусматривает, что в случае, когда кредитором является гражданин, договор по умолчанию считается заключенным с момента передачи суммы займа или другого предмета договора займа заемщику или указанному им лицу.

Основные особенности такой правовой конструкции:

1. Передача вещи или денег должна быть осуществлена или заемщику, или указанному им третьему лицу. В случае передачи третьему лицу она считается переданной заемщику. Обязанность возврата долга возникает у заемщика, а не у третьего лица.
2. Заемщик не вправе требовать от кредитора выполнения обязательства по передаче вещи, так как до момента заключения договора путем ее предоставления у него еще не возникает этой обязанности. Соответственно, не возникает и права на возмещение убытков, вызванных неисполнением договора.

ВАЖНО! Передача денег или вещей должна быть подтверждена распиской. Вопрос, договор займа является реальным или консенсуальным, станет актуальным при его оспаривании по безденежности.

Если вручение вещи не состоялось, то реальный договор может быть признан незаключенным. Часто в практике происходит оспаривание займа в ситуации непередачи денег или вещи в случаях создания мнимой кредиторской задолженности: договор подписывается, средства не передаются.

При этом даже наличие приходных ордеров не будет доказательством передачи денег и осуществления договора (см. постановление 15-го ААС от 04.12.2017 по делу № А53-29023/16). Как указано в п. 26 постановления Пленума ВАС РФ «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» от 22.06.2012 № 35, при оценке требования, основанного на передаче должнику наличных денежных средств, подтверждаемой распиской или ордером, суд обязан учесть:

• позволяло ли финансовое положение кредитора дать заем в указанной сумме;
• если в деле данные, указывающие на направление расходования средств;
• отражены ли суммы в бухгалтерском и налоговом учете.

Схожая ситуация рассмотрена в постановлении 1-го ААС от 07.12.2017 по делу № А79-8215/16.

Расписка не сочтена доказательством передачи денег при отсутствии фактических доказательств снятия их кредитором со своего счета.

Источник: https://de-jure-sochi.ru/mozhno-li-priznat-dogovor-zaima-konsensualnym-45918/

Договор займа стал консенсуальным

Продолжим обзор изменений Гражданского кодекса, вступивших в силу с 01 июня этого года.
Посмотрим, что же поменялось в § 1. «Заем» главы 42. «Заем и кредит», а поменялось многое. Самое важное изменение, по нашему скромному мнению, для юридических лиц всегда, а для граждан в случае получения займа — договор займа стал консенсуальным.

Если в прежней редакция договор займа считался заключенным с момента передачи денег. Есть деньги — есть договор, нет денег — нет договора, то новая редакция статьи 807. «Договор займа» звучит так:
«По договору займа одна сторона (займодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг.

Если займодавцем в договоре займа является гражданин, договор считается заключенным с момента передачи суммы займа или другого предмета договора займа заемщику или указанному им лицу.»
Если деньги деньги дает в долг гражданин, то договор по прежнему, действует с момента передачи денег.

Пункт 3 изложен в новой редакции, предусматривающей возможность отказаться от займа:
«Если займодавец в силу договора займа обязался предоставить заем, он вправе отказаться от исполнения договора полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленный заем не будет возвращен в срок.

Заемщик по договору займа, в силу которого займодавец обязался предоставить заем, вправе отказаться от получения займа полностью или частично, уведомив об этом займодавца до установленного договором срока передачи предмета займа, а если такой срок не установлен, в любое время до момента получения займа, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором займа, заемщиком по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность.»

Существенные изменения затронули Статья 809. «Проценты по договору займа»
«1. Если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов за пользование займом в размерах и в порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов за пользование займом их размер определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды».
Размер процентов за пользование займом может устанавливаться разными способами, однако, при позволяющим определить надлежащий размер процентов на момент их уплаты.

Отныне, Договор займа предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случаях, когда:
договор заключен между гражданами, в том числе индивидуальными предпринимателями, на сумму, не превышающую ста тысяч рублей;
по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.

Существует возможность снижения «ростовщических» процентов: «Размер процентов за пользование займом по договору займа, заключенному между гражданами или между юридическим лицом, не осуществляющим профессиональной деятельности по предоставлению потребительских займов, и заемщиком-гражданином, в два и более раза превышающий обычно взимаемые в подобных случаях проценты и поэтому являющийся чрезмерно обременительным для должника (ростовщические проценты), может быть уменьшен судом до размера процентов, обычно взимаемых при сравнимых обстоятельствах.

Конкретизирован момент возврата займа: «Если иное не предусмотрено законом или договором займа, заем считается возвращенным в момент передачи его займодавцу, в том числе в момент поступления соответствующей суммы денежных средств в банк, в котором открыт банковский счет займодавца.»

Есть еще ряд изменений, но они менее значительны.
Как видим изменения, касающиеся договора займа существенны. И в первое время, пока участники гражданского оборота не привыкли к измененному регулированию, надо быть особенно внимательными.

Ирина Мосягина, руководитель юридической службы ООО «A&B Legal»

Источник: http://konkir.ru/articles/pravovoy-akcent/dogovor-zayma-stal-konsensualnym

С 1 июня 2018 года появилась возможность заключения консенсуального договора займа

С 1 июня 2018 г. вступил в силу Федеральный Закон № 212-Ф «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», который внес изменения, в частности, в ст. 807 Гражданского кодекса РФ.

В обновленной редакции Гражданского кодекса дается определение договору займа. Из него следует, что договор займа – это соглашение, по которому одна сторона (займодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг.

В прежней редакции Гражданского кодекса договор займа считался заключенным (т.е. имел юридическую силу) с момента передачи денег или других вещей. Это означает, что случаи отказа займодавца исполнить свое обещание по выдаче займа не являлись основанием для обращения в суд, так как фактически договор еще не был заключен.

После внесения поправок, новая редакция ГК РФ предусматривает два вида договора займа — реальный и консенсуальный. И если реальный договор займа является заключенным с момента выдачи займа или другого предмета, и до этого момента займодавец не несет никаких обязательств перед заемщиком, то консенсуальный договор может заключать только юридическое лицо при условии обязанности передачи денег через определенный договором срок. Такой договор будет считаться заключенным с момента согласования суммы займа, а не с момента передачи денег.

Консенсуальный договор обязывает заимодавца выдать сумму займа. Ранее подобные договоренности не имели силы, и взыскать убытки, повлеченные их неисполнением, не представлялось возможным. Чтобы гарантировать выдачу займа, стороны нередко использовали конструкцию предварительного договора, которая не является совершенной. С 1 июня 2018 года такая необходимость отпала.

В измененной редакции гражданского кодекса также предусмотрены условия, при которых стороны вправе отказаться от исполнения договора. Для заемщика таким условием является уведомление об этом заимодавца до наступления срока передачи денег. Если срок не установлен – в любой момент до получения займа. Право на отказ можно ограничить или исключить только в договорах с заемщиками, которые ведут предпринимательскую деятельность. Заимодавец, в свою очередь, может отказаться от исполнения договора, если появятся обстоятельства, которые очевидно свидетельствуют о неспособности заемщика вовремя вернуть заем.

Источник: http://13.rospotrebnadzor.ru/content/s-1-iyunya-2018-goda-poyavilas-vozmozhnost-zaklyucheniya-konsensualnogo-dogovora-zayma

Похожие записи:

• Мегафон жалоба официальный сайт санкт петербург
• Акт на списание материальных ценностей причины списания
• Подлежит Ли Арест Автомобиля Если Он Подарен